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原告陳迪女向本院提出訴訟請求（變更后）：判令被告義烏市大陳鎮(zhèn)杜門村股份經(jīng)濟合作社支付原告工程款607941元及利息（2018年1月1日至2019年8月19日止的利息按中國人民銀行公布的同期同檔次貸款利率計付，自2019年8月20日起按全國銀行間同業(yè)拆借中心同期公布的貸款市場報價利率計付至實際履行之日止）。事實與理由：原義烏市大陳鎮(zhèn)后田畈村股份經(jīng)濟合作社現(xiàn)已并入被告義烏市大陳鎮(zhèn)杜門村股份經(jīng)濟合作社。2017年4月7日，原告借用第三人資質(zhì)與原義烏市大陳鎮(zhèn)后田畈村股份經(jīng)濟合作社簽訂《大陳鎮(zhèn)后田畈村農(nóng)村生活污水管網(wǎng)提升改造工程及村內(nèi)平面管網(wǎng)工程施工合同》一份，約定工程總價為1207941元。合同簽訂后，原告作為實際施工人進行施工。施工過程中存在增加了工程量73000元。施工完畢后，工程交付使用，但被告僅支付600000元工程款。因雙方對增加的工程量尚未結(jié)算，故原告先行主張合同約定部分的尚欠工程款607941元。 被告義烏市大陳鎮(zhèn)杜門村股份經(jīng)濟合作社辯稱，一、本案的訴訟主體不符。原、被告未簽訂施工合同，涉案工程簽約主體是義烏市大陳鎮(zhèn)后田畈村股份經(jīng)濟合作社與第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司。而原告陳述其為涉案工程的實際施工人，那其本案的被告主體應(yīng)是第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司。根據(jù)合同相對性原則，原告應(yīng)向第三人主張債權(quán)。其次，即使第三人因故將債權(quán)轉(zhuǎn)移給原告，其也應(yīng)當(dāng)及時書面告知被告，盡到相應(yīng)的告知義務(wù)。否則被告無理無據(jù)向原告支付工程款。二、即使本案主體適格，原告要求被告支付剩余工程款，依據(jù)不足。涉案工程系公開招標(biāo)，由第三人中標(biāo)為施工單位。根據(jù)雙方的施工合同付款周期條款中的約定，剩余款項需經(jīng)市級最終驗收合格，并結(jié)算審計方可支付。現(xiàn)原告訴求被告支付工程款，但該工程從2017年12月31日竣工至今既未經(jīng)驗收合格，也未結(jié)算審計，無憑無據(jù)，被告根本無法支付款項，因此，造成本案訴訟的責(zé)任，不在被告方，而是工程施工方。故原告訴請被告支付工程款及利息缺少事實與法律依據(jù)。請求駁回原告的訴請。 第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司辯稱：一、原告無法證明其為實際施工人。原告應(yīng)當(dāng)提供中標(biāo)合同，實際施工人的承包合同，實際施工人實際交納的履約保證金，資金走向等材料，而原告并未全部提供。二、如果法庭認(rèn)定原告為實際施工人，那根據(jù)雙方約定，第三人應(yīng)收取3%的管理費用。 針對第三人的答辯，原告補充陳述：原告實際收到的工程款為338000元，另外有220000元民工工資是由義烏市大陳鎮(zhèn)人民政府直接支付，其余42000元系第三人扣除的管理費、稅款等費用。現(xiàn)原告同意在被告應(yīng)支付的工程款607941元中扣除3%，即18238.23元，直接支付給第三人。 原告就其訴請向本院提供如下證據(jù)： 一、情況說明、復(fù)函、處置方案報告各一份，證明原告系涉案工程實際施工人，本案不適用債權(quán)申報程序，可直接提起訴訟。 二、大陳鎮(zhèn)后田畈村農(nóng)村生活污水管網(wǎng)提升改造及村內(nèi)平面管網(wǎng)工程施工合同、工程洽商記錄一份，證明原告借用第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司的名義與被告簽訂施工合同，約定案涉工程的工程量及工程款。 三、浙江豐盛建設(shè)工程有限公司企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟責(zé)任制承包合同一份，證明原告系案涉合同實際施工人的事實，原告與第三人系掛靠關(guān)系。 四、竣工報告一份，證明案涉工程經(jīng)驗收合格已實際竣工的事實。 五、銀行轉(zhuǎn)賬記錄三份，證明第三人向原告支付工程款338000元，并扣除管理費、稅款等費用42000元。 被告對上述證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見： 一、證據(jù)1的真實性、合法性無異議，證明目的有異議。原告尚未確認(rèn)其實際施工人的身份；原告受讓第三人的權(quán)益，未告知被告。涉案工程至今未驗收。原告要求被告支付工程款依據(jù)不足。 二、證據(jù)2的真實性、合法性無異議，關(guān)聯(lián)性有異議。與被告簽訂施工合同及工程洽商的對象均是本案第三人。該工程未經(jīng)審計結(jié)算，無法確認(rèn)工程款，無法達(dá)到原告的證明目的。 三、證據(jù)3的三性均有異議。該證據(jù)與被告無關(guān)，被告也不知情。 四、證據(jù)4的真實性、合法性無異議，關(guān)聯(lián)性有異議。該報告只能反映工程的完工時間，并不能證明已驗收合格。通過該證據(jù)可以看到施工單位的意見是申請竣工，監(jiān)理單位的意見是通過初步驗收，同意報請竣工驗收。實際該工程至今被告也只看到該份竣工報告，未見有后續(xù)的工程驗收合格報告、審計報告等材料。因此，該證據(jù)無法達(dá)到原告的證明目的。 五、被告未對原告提供的證據(jù)5發(fā)表質(zhì)證意見。 第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司對上述證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見： 一、證據(jù)1、4的三性無異議。 二、證據(jù)2、3的真實性無異議，證明目的有異議。這些證據(jù)不能證明原告為實際施工人，如果要證明其為實際施工人，還應(yīng)提供履約保證金的證明及工程款的資金走向等依據(jù)。 三、證據(jù)5不足以證明第三人已收取過相應(yīng)管理費，若法庭確認(rèn)第三人已收取該部分管理費，也無法證明剩余未付部分的管理費已支付。 原告提供的證據(jù)，經(jīng)被告及第三人的質(zhì)證，對其真實性均無異議，本院予以認(rèn)定。 被告義烏市大陳鎮(zhèn)杜門村股份經(jīng)濟合作社、第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司均未向本院提供證據(jù)。 經(jīng)審理查明，2017年4月初，原義烏市大陳鎮(zhèn)后田畈村股份經(jīng)濟合作社作為發(fā)包人、第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司簽訂施工合同一份，約定：工程名稱為大陳鎮(zhèn)后田畈村農(nóng)村生活污水管網(wǎng)提升改造工程及村內(nèi)平面管網(wǎng)工程，簽約合同價為1207941元，工期90天，并約定完成工程量的50%時付至合同價的30%，工程通過竣工驗收合格付至合同價的70%，工程完工經(jīng)市級最終驗收合格并結(jié)算審計后付至結(jié)算價的90%，10%作為質(zhì)保金在試運行12個月無問題后28天內(nèi)扣除違約金后無息退還。2017年4月7日，原告陳迪女與第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司簽訂內(nèi)部經(jīng)濟責(zé)任制承包合同，約定第三人將本案訟爭工程以包工包料的形式發(fā)包給原告施工，第三人按實際到賬的工程款的3%收取管理費。合同簽訂后，原告進場施工。2017年12月31日，第三人出具工程竣工報告申請，要求申請竣工。監(jiān)理單位及被告均在該報告簽字確認(rèn)。嗣后，被告已實際使用本案訟爭工程。被告已支付工程款600000元，其余工程款未付。 2018年12月，因義烏市行政村規(guī)模調(diào)整，原義烏市大陳鎮(zhèn)后田畈村股份經(jīng)濟合作社并入義烏市大陳鎮(zhèn)杜門村股份經(jīng)濟合作社。2018年10月31日，本院裁定受理浙江豐盛建設(shè)工程有限公司破產(chǎn)清算申請，破產(chǎn)管理人為浙江現(xiàn)代陽光律師事務(wù)所。 2019年6月11日，原告以浙江豐盛建設(shè)工程有限公司、原義烏市大陳鎮(zhèn)后田畈村股份經(jīng)濟合作社為被告，訴請要求二被告支付剩余工程款680941元及利息。本院于2019年7月5日做出（2019）浙0782民初11426號民事裁定書，駁回原告起訴。嗣后，原告向浙江豐盛建設(shè)工程有限公司的破產(chǎn)管理人申報債權(quán)。2020年4月17日，該破產(chǎn)管理人向本院出具情況說明，明確陳迪女就本案訟爭工程向浙江豐盛建設(shè)工程有限公司主張的權(quán)利不再適用債權(quán)申報程序，遂原告重新提起訴訟

一、被告義烏市大陳鎮(zhèn)杜門村股份經(jīng)濟合作社于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告陳迪女工程款607941元及利息損失（從2019年6月11日至2019年8月19日的利息按中國人民銀行公布的同期同檔次貸款利率計算；從2019年8月20日起的利息按全國銀行間同業(yè)拆借中心同期公布的貸款市場報價利率計付至實際履行之日止）。 二、原告陳迪女于本判決生效后十日內(nèi)支付第三人浙江豐盛建設(shè)工程有限公司工程管理費18238.23元。 三、駁回原告的其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 案件受理費5555元，由原告負(fù)擔(dān)555元，由被告負(fù)擔(dān)5000元。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省金華市中級人民法院

2021-04-01