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中材邯鄲分公司上訴請求：1.撤銷原審判決，改判駁回常廣友的訴訟請求；2.訴訟費(fèi)用由常廣有承擔(dān)。事實(shí)和理由：1、一審認(rèn)定訴訟時(shí)效和判決金額的證據(jù)未經(jīng)舉證質(zhì)證，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，程序存疑。2、常廣有提起訴訟的時(shí)間超過1年期的訴訟時(shí)效，其于2012年3月9日受傷，2013年4月15日出具鑒定報(bào)告，2013年5、6月份時(shí)楊洪舉代理溝通協(xié)商賠償事宜，其后就沒有任何證據(jù)能夠證明常廣友主張權(quán)利，至2015年7月16日提起訴訟超訴訟時(shí)效。3、本案為提供勞動(dòng)者受害責(zé)任糾紛，常廣友應(yīng)舉證證明與誰建立勞務(wù)關(guān)系并致害，應(yīng)按一般侵權(quán)分配舉證責(zé)任，不適用倒置舉證并加重中材邯鄲分公司的舉證責(zé)任，一審判決適用法律錯(cuò)誤。 常廣友辯稱，2012年3月9日，其在宿州市海螺水泥廠進(jìn)行設(shè)備安裝時(shí)受傷，造成腿骨骨折，治療一個(gè)月后按照公司安排回家養(yǎng)傷2月后在公司干一些比較輕的工作，后按照工段長劉偉的安排回家等待賠償。項(xiàng)目部經(jīng)理王路芳與代理人楊洪舉協(xié)商后，同意給8、9萬元賠償金，后因王路芳外地施工及換手機(jī)號，失去聯(lián)系。至2014年常廣友二次手術(shù)，不超訴訟時(shí)效。常廣友提交的二次手術(shù)證明、電話記錄等證據(jù)足以證明。請求法院依法作出判決。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年3月9日9時(shí)40分，常廣友在中材邯鄲分公司所屬宿州海螺項(xiàng)目工地進(jìn)行高處作業(yè)時(shí)，不慎墜落受傷，被送往宿州市埇橋區(qū)衛(wèi)生院救治。經(jīng)診斷常廣友系右股骨粗隆間骨折，由該院做了右側(cè)股骨轉(zhuǎn)子間骨折金屬支架內(nèi)固定手術(shù)，住院治療35天后出院休息，住院期間的醫(yī)療費(fèi)由項(xiàng)目部支付。2013年4月10日，常廣友委托濟(jì)寧正誠法醫(yī)司法鑒定所對其傷殘情況進(jìn)行鑒定，2013年4月15日該所出具鑒定意見：1、右股骨轉(zhuǎn)子間骨折已行切開復(fù)位內(nèi)固定手術(shù)，術(shù)后右髖關(guān)節(jié)無功能障礙，屬九級傷殘。2、骨折愈合后手術(shù)拆除內(nèi)固定物，醫(yī)藥費(fèi)需人民幣捌仟元。3、誤工休息270日。2013年5、6月份，常廣友代理人楊洪舉就傷殘賠償及后續(xù)治療相關(guān)事宜與該項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理王路芳曾多次聯(lián)系，雙方未能達(dá)成一致。2015年，常廣友到山東省泗水縣人民醫(yī)院取除內(nèi)固定鋼板，并于同年2月4日出院，共支出醫(yī)療費(fèi)2960元，該費(fèi)用由常廣友支付。后常廣友向一審法院起訴，并于2015年8月19日申請撤回起訴，并經(jīng)一審法院裁定準(zhǔn)予撤訴。2015年10月15日，常廣友再次訴至一審法院，請求判令中材工程公司和中材邯鄲分公司賠償其因傷致殘的經(jīng)濟(jì)損失168593.65元并承擔(dān)訴訟費(fèi)。 一審法院認(rèn)為，常廣友在宿州海螺項(xiàng)目工地務(wù)工時(shí)受傷，中材邯鄲分公司認(rèn)可宿州海螺水泥廠機(jī)械安裝工程系其承建，且不能提供證據(jù)證明其已將機(jī)械安裝工程的勞務(wù)部分分包給他人施工，故應(yīng)認(rèn)定常廣友與中材邯鄲分公司形成勞務(wù)關(guān)系。常廣友雖是在2012年3月9日9時(shí)受傷，但其在2015年1月31日完成內(nèi)固定取除手術(shù)后治療才算終結(jié)，并于2015年7月16日向一審法院提起訴訟，并未超過訴訟時(shí)效期間。常廣友自認(rèn)是在和秦雙林踩踏木板擰螺絲時(shí)摔倒地面上受傷，因兩人同時(shí)踩踏木板作業(yè)具有一定危險(xiǎn)性，常廣友作為成年人應(yīng)意識(shí)到該危險(xiǎn)的存在，但其卻放任危險(xiǎn)的發(fā)生，其也具有一定的過錯(cuò)，應(yīng)減輕中材邯鄲分公司賠償責(zé)任。結(jié)合常廣友的過錯(cuò)程度，酌定中材邯鄲分公司承擔(dān)80%的賠償責(zé)任。常廣友自認(rèn)其是農(nóng)村戶口，應(yīng)按照農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算其損失，其所遭受的損失包括二次手術(shù)費(fèi)2960元、誤工費(fèi)8500元（85元／天×100天，因常廣友未提供證據(jù)證明定殘前持續(xù)誤工，結(jié)合其傷情，酌定誤工期為100天）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1050元（30元／天×35天）、護(hù)理費(fèi)1139.25元、傷殘賠償金47528元（11882元／年×20年×20%）、鑒定費(fèi)1200元、交通費(fèi)857元。上述各項(xiàng)損失共計(jì)62377.25元，中材邯鄲分公司應(yīng)承擔(dān)49901.80元（62377.25元×80%）。因中材邯鄲分公司系中材工程公司的分公司，當(dāng)中材邯鄲分公司的財(cái)產(chǎn)不足以賠償常廣友的損失時(shí)，應(yīng)由中材工程公司在欠付賠償款范圍內(nèi)予以賠償。綜上，一審依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條第一、二款、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十二條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定，判決：一、中材邯鄲分公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償常廣友二次手術(shù)醫(yī)療費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾賠償金、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)共計(jì)49901.80元，當(dāng)中材邯鄲分公司的財(cái)產(chǎn)不足以賠償常廣友的損失時(shí)，由中材工程公司予以賠償；二、駁回常廣友的其他訴訟請求。一審案件受理費(fèi)3672元，常廣友負(fù)擔(dān)2472元，中材工程公司和中材邯鄲分公司承擔(dān)1200元。 本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。中材工程公司提供證據(jù)1，（2015）宿埇民一初字第6309號應(yīng)訴通知書,證明常廣友發(fā)生爭議后法院受理時(shí)間，一審判決也載明了受理時(shí)間是2015年7月16日，超過損害賠償訴訟時(shí)效1年規(guī)定，常廣友應(yīng)在2014年7月16日前提起訴訟，常廣友的訴訟超過訴訟時(shí)效；證據(jù)2，勞動(dòng)合同書，證明常廣友與福建南平國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司存在勞務(wù)合同，形成時(shí)間是2011年9月1日，常廣友不是中材邯鄲分公司的雇員。常廣友質(zhì)證意見為：案件受理時(shí)間和勞務(wù)合同均是真實(shí)的，但合同系工段長讓簽的，上面的名字不是本人所寫，就是讓按個(gè)指印。常廣友提供自書關(guān)于時(shí)效問題材料，證明其未超訴訟時(shí)效。中材工程公司質(zhì)證意見為：由法院核實(shí)。本院認(rèn)證意見：中材工程公司提供的證據(jù)1系人民法院依法作出，對其真實(shí)性予以認(rèn)定；證據(jù)2系復(fù)印件，常廣友否認(rèn)與福建南平國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司存在勞務(wù)合同關(guān)系，且與中材邯鄲分公司承建案涉項(xiàng)目、組織施工等事項(xiàng)相悖，對其證明目的不予認(rèn)定；對常廣友自書意見中與一審查明事實(shí)一致部分本院予以確認(rèn)。另，中材工程公司在訴訟過程中向本院提供河北省邯鄲市行政審批局于2020年4月28日，向中材邯鄲分公司發(fā)出的（邯）登記內(nèi)注核字（2020）第477號準(zhǔn)予注銷登記通知書，準(zhǔn)予中材邯鄲分公司注銷登記。一審查明事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。另查明，河北省邯鄲市行政審批局于2020年4月28日向中材邯鄲分公司發(fā)出（邯）登記內(nèi)注核字（2020）第477號準(zhǔn)予注銷登記通知書

一、維持安徽省宿州市埇橋區(qū)人民法院（2019）皖1302民初2308號民事判決第二項(xiàng)，即：駁回常廣友的其他訴訟請求； 二、變更安徽省宿州市埇橋區(qū)人民法院（2019）皖1302民初2308號民事判決第一項(xiàng)為“中國中材國際工程股份有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償常廣友二次手術(shù)醫(yī)療費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾賠償金、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)共計(jì)49901.80元。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 一審案件受理費(fèi)按照一審判決執(zhí)行；二審案件受理費(fèi)1048元，由中國中材國際工程股份有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

2020-10-31