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周正兵的上訴請求：1、撤銷一審判決第一項，改判周正兵返還工程款538809元；2、本案訴訟費由城建公司承擔。事實與理由：1、周正兵是與岳陽五星房地產開發有限公司城建公司簽訂的《建設工程施工合同》，城建公司不是合同簽訂者，無權提起訴訟；2、城建公司支付的1820000元中有140000元是支付給案外人的借款利息，應予扣除；3、岳陽五星房地產開發有限公司抵償給周正兵的房屋價格為895000元，一審認定11211056元錯誤。 城建公司的上訴請求：1、撤銷一審判決第一、二項，改判周正兵返還工程款974765元，并按年利率24%支付占用期間的利息428896.6元（自2016年11月4日計算至起訴之日（2018年9月6日）），后段利息支付至返還工程款之日止。2、一、二審訴訟費由周正兵承擔。事實與理由：1、城建公司向周正兵共支付工程款3211056元，其中，1820000元支付至周勇賬戶，城建公司委托朱艷春支付270000元至周正兵賬戶，用房屋抵款1121056元。城建公司向一審法院提交了2020000元的支付憑據，另外，委托朱艷春支付的70000元，因時間過長在一審審理時未找到支付憑據，但周正兵出具了領條，并在一審庭審時予以認可；2、周正兵在工程結算后明知多收取了工程款卻不返還，城建公司多次催討，仍拒不返還，系惡意占用，周正兵應當支付占用資金期間的利息。 城建公司向一審法院提出的訴訟請求：要求周正兵、周勇返還工程款974765元，并按年利率24%支付占用期間的利息；2、訴訟費用由周正兵、周勇負擔。 一審判決認定的事實：1、2013年3月8日，案外人岳陽五星房地產開發有限公司（發包人）與原告城建公司（承包人）簽訂《建設工程施工合同》，約定原告城建公司承包岳陽五星房地產開發有限公司開發的香山·四季園項目工程，合同價款70480428元，承包范圍：所有設計圖紙中的施工范圍（詳見工程量清單）。2、2013年9月1日，案外人岳陽五星房地產開發有限公司香山四季工程部（甲方）、原告城建公司（乙方）與被告周正兵（丙方）簽訂《不銹鋼欄桿施工合同》，三方就甲方香山四季啞光拉砂不銹鋼噴漆欄桿安裝工程承包給乙方施工事項協商一致，并作如下約定：工程承包實行包工包料，工程單價為147元／米，內含給丙方總價的1.5%的配套費，以上單價為稅前價，工程量按實際完成量計算。丙方按照合同完成工程進度向甲方提出支付進度款申請，丙方申報表由乙方簽字認可后報甲方簽字確認，工程款支付乙方賬戶再支付至丙方賬戶。丙方交給乙方總價的1.5%的配套費在甲、丙方辦理結算后由丙方支付給乙方。甲方由蔣周胤在合同上簽字，但未加蓋公章，丙方由周正剛簽字，被告周正兵稱其又名周正剛，合同上的周正剛是本人所簽。3、2018年6月8日，被告周正兵承包的不銹鋼工程，審計金額為2274497元。被告周正兵辯稱該審計系偽造的，但被告周正兵在該份審計表上作為施工單位簽字，可以作為被告周正兵對上述審計金額的認可。后經審計單位、建設單位、物業單位現場核實，還有28.05ｍ的花臺弧形欄桿施工單位未施工，建設單位應在2018年6月5日審計結果總造價中按148元／ｍ的單價扣除4151元。原告城建公司共計向被告周正兵及其指定的周勇支付工程款1820000元，城建公司委托案外人朱艷春向周正兵支付工程款200000元，提供了委托書和轉賬憑證證實。被告周正兵稱收到原告城建公司1820000元屬實。但其中有140000多元，系代岳陽五星房地產開發有限公司支付給案外人吳愛平的利息，應當扣減。一審法院認為，被告周正兵對原告城建公司支付的1820000元沒有異議，予以確認，原告委托朱艷春向被告周正兵支付的200000元，提供了委托書和銀行轉賬憑證證實，予以認定。被告周正兵主張應當扣除代岳陽五星房地產開發有限公司支付給吳愛平的利息140000多元，沒有提供證據證實，不予支持。4、2016年10月25日，原告城建公司（乙方）與岳陽五星房地產開發有限公司（甲方）簽訂《工程款抵償協議》，約定甲方以其名下香山四季預售商品房一套抵償乙方的工程款，房號為012幢02層203號，面積169.6平方米，價格為1121056元。合同簽訂后，甲方應當將上述房屋預售網簽至乙方指定人的名下，并配合乙方辦理房屋后續登記等手續，甲方配合乙方辦理網簽后，即視為甲方已向乙方支付1121056元工程款，工程最終結算后，如甲方已支付工程款超過最終結算金額，乙方應當在工程款結算后十日內向甲方返還多支付工程款，如甲方已付工程款少于結算金額的，甲方應當在工程結算后十日內向乙方付清剩余工程款。原告建安公司稱，原告將上述房屋作為工程款抵償給被告周正兵，抵償了工程款1121056元，被告周正兵于2016年11月4日向原告出具了1121056元的領款收據。2017年9月2日，被告周正兵與案外人周靜簽訂《房屋買賣合同》，被告周正兵將香山四季十二棟203號房以895000元轉賣給周靜。房款已一次性付清，房屋已經網簽至周靜名下。一審法院認為，香山四季十二棟203號房已由被告周正兵轉賣給周靜，轉賣款已支付給被告周正兵，且周正兵已向原告城建公司出具了領取1121056元工程款的領條，可以認定原告城建公司將香山四季十二棟203號房作為工程款抵償給被告周正兵，抵償金額為1121056元，加上原告城建公司已經支付給被告周正兵的2020000元，共計已支付3141056元。至于被告周正兵辯稱的岳陽五星房地產開發有限公司抵償給被告周正兵的價格為1080000元，未提交證據證實，不予采信。 一審法院認為，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規定:“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的”。第二條規定：建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格的，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予以支持。本案中，被告周正兵作為個人，沒有建筑施工企業資質，故原告城建公司與被告周正兵、岳陽五星房地產開發有限公司簽訂的《不銹鋼欄桿施工合同》，因違反法律強制性規定，屬于無效合同。涉案合同雖無效,但原、被告之間仍然存在著參照合同約定支付工程款的債權債務關系。被告周正兵負責施工的啞光拉砂不銹鋼噴漆欄桿工程經審計總價為2270346元（已扣除未施工的4151元），被告周正兵按照合同約定應當向原告城建公司支付1.5%的配合費，計2270346元＊1.5%＝34055元，扣除被告周正兵應當支付的配合費，原告城建公司應當向支付被告周正兵工程款2236191元，現原告城建公司已支付3141056元，多支付904865元，故對原告城建公司請求被告周正兵返還多支付的工程款974765元的訴訟請求，應當支持904865元。關于被告周正兵辯稱的實際只有七八十萬元的工程款需向原告城建公司支付配合費，其他工程系其直接與岳陽五星房地產開發有限公司口頭約定，無需向原告城建公司支付配合費，其未提供證據證實，若被告辯稱屬實，被告周正兵與原告城建公司合同之外的工程款應當由岳陽五星房地產開發有限公司直接支付給被告周正兵或者其指定的其他人，但實際上，被告周正兵承包部分的工程款均系通過原告城建公司支付，故對被告周正兵的該項抗辯意見，不予支持。關于原告城建公司主張的按年利率24%支付占用工程款期間的利息的訴訟請求，沒有法律依據，不予支持。關于原告主張被告周勇承擔責任的訴訟請求，被告周勇不是合同相對人，原告的該項訴訟請求，沒有事實和法律依據，不予支持。據此，一審法院依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（二）款、第二條的規定，判決：一、被告周正兵于判決生效之日起十日內返還原告岳陽城市建設安裝有限公司工程款904865元，逾期支付，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息；二、駁回原告岳陽城市建設安裝有限公司的其他訴訟請求。一審案件受理費13548元，由被告周正兵負擔12576元，原告岳陽城市建設安裝有限公司負擔971元。 二審中，周正兵向本院提交了微信轉賬憑據，證明：其向吳愛平支付了利息180000元，該款應由城建公司承擔。城建公司對該份證據的真實性、合法性、關聯性均有異議，認為微信轉賬記錄只能證明雙方有資金往來，不能證明是支付的利息，且城建公司并未要求周正兵借款，周正兵以支付利息為由要求扣減工程款沒有依據。本院經審查認為，因雙方簽訂的合同沒有約定周正兵借款，城建公司支付利息，其要求城建公司承擔利息，沒有依據，對周正兵提供該份證據，本院不予采信。 城建公司向本院提交了其向朱艷春出具的委托書（朱艷春匯款）及匯款憑據，證明：城建公司委托朱艷春于2016年9月30日向周正兵匯款50000元。周正兵對該證據的真實性沒有異議，并提出其已向城建公司出具收據。本院認為，城建公司提交了委托書及匯款憑據，周正兵出具了收條，也認可收到了50000元，本院對該證據予以采信。 二審審理查明，2016年9月30日城建公司支付周正兵50000元，周正兵出具了領款憑條，該款一審法院未認定。 二審查明的其他事實與一審一致，予以確認

一、撤銷湖南省岳陽市岳陽樓區人民法院（2018）湘0602民初6018號民事判決； 二、周正兵在本判決生效后三十日內返還岳陽城市建設安裝有限公司工程款954865元，逾期支付，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息； 三、駁回岳陽城市建設安裝有限公司的其他訴訟請求。 一審案件受理費13548元，由周正兵負擔12576元，岳陽城市建設安裝有限公司負擔971元。二審案件受理費6790元、8782元，由周正兵負擔6790元，岳陽城市建設安裝有限公司負擔8782元。 本判決為終審判決

2019-09-10