上訴人北京民海生物科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱民海生物公司）因與被上訴人安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司（原名稱為安徽省鷺燕大華醫(yī)藥有限公司，2015年10月21日變更為現(xiàn)名稱，以下簡(jiǎn)稱鑫圣醫(yī)藥公司）、被上訴人王華、原審第三人鷺燕醫(yī)藥股份有限公司（原名稱為鷺燕（福建）藥業(yè)股份有限公司，2016月6月15日變更為現(xiàn)名稱，以下簡(jiǎn)稱鷺燕股份公司）買賣合同糾紛一案，不服北京市大興區(qū)人民法院（2017）京0115民初6623號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年11月6日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)
鷺燕醫(yī)藥股份有限公司、北京民海生物科技有限公司與王華、安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司買賣合同糾紛二審民事判決書
案號(hào)：（2017）京02民終11195號(hào)
判決日期：2017-12-26
法院：北京市第二中級(jí)人民法院
訴訟參與人信息
暫無數(shù)據(jù)
案件基本情況
民海生物公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第一項(xiàng)，改判鑫圣醫(yī)藥公司向民海生物公司支付違約金2277萬元。事實(shí)和理由：一審判決酌定調(diào)減違約金數(shù)額不當(dāng)。民海生物公司與鑫圣醫(yī)藥公司、王華就違約責(zé)任約定達(dá)成一致，鑫圣醫(yī)藥公司、王華違反《ＤＴａＰ＋Ｈｉｂ疫苗區(qū)域經(jīng)銷合同》（以下簡(jiǎn)稱《經(jīng)銷合同》）約定應(yīng)當(dāng)依約承擔(dān)違約責(zé)任。《經(jīng)銷合同》第六條對(duì)竄貨保證進(jìn)行了特別約定，即鑫圣醫(yī)藥公司須向民海生物公司支付市場(chǎng)保證金50萬元作為資信和履約保證，如鑫圣醫(yī)藥公司超出安徽省將產(chǎn)品流入其他區(qū)域進(jìn)行銷售即為竄貨，民海生物公司有權(quán)按確定的實(shí)際竄貨銷售額五倍向鑫圣醫(yī)藥公司主張竄貨違約金。當(dāng)竄貨行為出現(xiàn)第二次，民海生物公司除有權(quán)主張竄貨違約金外還有權(quán)沒收全部保證金。鑫圣醫(yī)藥公司的竄貨行為不僅嚴(yán)重的擾亂疫苗市場(chǎng)秩序，同時(shí)給被竄貨市場(chǎng)包括銷售任務(wù)、疫苗價(jià)格體系、客戶關(guān)系等造成不利影響，該等不利影響不僅惡劣且仍具有持續(xù)性。一審判決應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人意思自治。此外，即使一審法院認(rèn)定違約金過高應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整，酌情調(diào)整的違約金額不足以彌補(bǔ)給民海生物公司造成的實(shí)際損失及預(yù)期利益。民海生物公司與全國(guó)所有區(qū)域的經(jīng)銷商簽訂的《經(jīng)銷合同》均有“不得竄貨否則需要承擔(dān)高額違約金”的約定，其目的在于穩(wěn)定疫苗市場(chǎng)秩序,防止竄貨行為的發(fā)生。因此，《經(jīng)銷合同》約定的竄貨違約金是懲罰性違約金，并非合同法第一百一十四條規(guī)定的人民法院有權(quán)依據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)可以調(diào)整的補(bǔ)償性違約金。鑫圣醫(yī)藥公司產(chǎn)生竄貨行為后，民海生物公司須根據(jù)合同約定按照竄貨銷售額兩倍的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償被竄貨市場(chǎng)的經(jīng)銷商，該部分損失是必然發(fā)生的損失。一審判決未考慮這一部分損失顯失公平。且《經(jīng)銷合同》約定的結(jié)算價(jià)格為110元／盒，建議銷售價(jià)格為230元／盒，民海生物公司向被竄貨地區(qū)支付補(bǔ)償需要以建議銷售價(jià)格為基準(zhǔn)計(jì)算，一審判決僅根據(jù)實(shí)際竄貨數(shù)量乘以雙方約定的結(jié)算價(jià)格計(jì)算民海生物公司的損失顯然遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于民海生物公司的實(shí)際損失。
鑫圣醫(yī)藥公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求二審法院維持原判。
王華辯稱，民海生物公司沒有證據(jù)證明竄貨行為給其造成損失。一審判決基于公平原則酌減相應(yīng)的違約金是符合相應(yīng)事實(shí)和法律規(guī)定的。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求二審法院維持原判。
鷺燕股份公司述稱，一審判決事實(shí)認(rèn)定清楚，法律適用準(zhǔn)確，應(yīng)當(dāng)予以維持，請(qǐng)求依法駁回民海生物公司的上訴請(qǐng)求。一、一審法院認(rèn)定民海生物公司訴請(qǐng)的違約金過高并依請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)整系必要的，但經(jīng)調(diào)整后的違約金數(shù)額仍然過高。根據(jù)民海生物公司與鑫圣醫(yī)藥公司簽訂的《經(jīng)銷合同》之約定，案涉疫苗的結(jié)算價(jià)格為110元／盒，建議銷售價(jià)格為230元／盒，從商業(yè)常識(shí)角度，結(jié)算價(jià)格即已包含利潤(rùn)，即民海生物公司不會(huì)因?yàn)楦Z貨而產(chǎn)生實(shí)際損失。在一審?fù)徍蜕显V狀中，民海生物公司以竄貨行為擾亂疫苗市場(chǎng)秩序、給被竄貨市場(chǎng)造成惡劣且持續(xù)性的不利影響等為由，要求鑫圣醫(yī)藥公司按《經(jīng)銷合同》第六條第三款第二項(xiàng)“竄貨數(shù)量×建議銷售價(jià)格×5”之約定支付違約金2277萬元，但其已從結(jié)算價(jià)格中獲得利潤(rùn)，不存在實(shí)際損失，亦未舉證證明對(duì)被竄貨市場(chǎng)的影響及該影響對(duì)民海生物公司造成的其他損失，可見該約定的違約金明顯屬于過分高于造成的損失，與違約金以補(bǔ)償為主、以懲罰為輔的性質(zhì)相悖，一審法院依據(jù)鑫圣醫(yī)藥公司等人之請(qǐng)求，以不違反公平原則為限，從平衡雙方當(dāng)事人利益的角度考慮，防止以意思自治為由而完全放任當(dāng)事人約定過高的違約金，對(duì)違約金酌情進(jìn)行調(diào)整系必要的。但如前所述，即使竄貨行為會(huì)對(duì)民海生物公司造成損失，至多僅造成利潤(rùn)損失，一審法院以包括成本和利潤(rùn)在內(nèi)的結(jié)算價(jià)格作為計(jì)算依據(jù)，該調(diào)整后的違約金仍然過高。二、一審法院認(rèn)定的案涉竄貨疫苗不是由鷺燕股份公司或成都廣福藥業(yè)有限公司（原名稱為成都鷺燕廣福藥業(yè)有限公司，2016年10月14日變更為現(xiàn)名稱，以下簡(jiǎn)稱廣福公司）銷售的，與鷺燕股份公司或廣福公司無關(guān)。即使民海生物公司提交的《安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司四聯(lián)苗藥監(jiān)碼流向調(diào)查》（以下簡(jiǎn)稱《流向調(diào)查》）真實(shí)和“中國(guó)藥品電子監(jiān)管平臺(tái)”進(jìn)行監(jiān)管碼查詢的《公證書》可予采信，在民海生物公司未能提交證據(jù)證明《公證書》中用以查詢的監(jiān)管碼對(duì)應(yīng)的疫苗即系發(fā)往鑫圣醫(yī)藥公司疫苗的情況下，一審法院認(rèn)定案涉竄貨疫苗由鑫圣醫(yī)藥公司銷售系基于鑫圣醫(yī)藥公司的自認(rèn)，該自認(rèn)的竄貨銷售行為與鷺燕股份公司或廣福公司無關(guān)。三、本案是鑫圣醫(yī)藥公司和王華為逃避向鷺燕股份公司支付往來款的義務(wù)，而與民海生物公司配合進(jìn)行的訴訟，目的是將巨額損失轉(zhuǎn)嫁給鷺燕股份公司。
民海生物公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令鑫圣醫(yī)藥公司向民海生物公司支付竄貨違約金2277萬元（竄貨數(shù)量19800支×建議銷售價(jià)格230元×5）；2.判令鑫圣醫(yī)藥公司賠償證據(jù)保全公證費(fèi)2000元；3.請(qǐng)求判令王華對(duì)鑫圣醫(yī)藥公司的前述義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年6月13日，民海生物公司（甲方）、鑫圣醫(yī)藥公司（乙方）和王華（丙方）簽訂《經(jīng)銷合同》，約定經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，就經(jīng)甲方授權(quán)，乙方在甲方指定經(jīng)營(yíng)區(qū)域經(jīng)營(yíng)、銷售甲方生產(chǎn)的美聯(lián)吉泰（無細(xì)胞百白破ｂ型流感嗜血桿菌聯(lián)合疫苗）事宜，達(dá)成本《經(jīng)銷合同》，內(nèi)容為：1.乙方經(jīng)營(yíng)條件：乙方在合同履行期限內(nèi)，經(jīng)甲方書面同意，可與第三方共同為甲方進(jìn)行市場(chǎng)推廣活動(dòng)，并與第三方共同承擔(dān)合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)和相關(guān)約定；2.乙方的經(jīng)銷期限始于2013年7月1日，終止于2015年12月31日；3.甲方合法授權(quán)乙方在指定區(qū)域銷售甲方疫苗產(chǎn)品，貨物規(guī)格為0.5ｍｌ／支，2支／盒，結(jié)算價(jià)格為110元／盒，建議銷售價(jià)格230元／盒；4.經(jīng)甲方合法授權(quán)允許乙方經(jīng)銷的區(qū)域?yàn)榘不帐。ㄒ試?guó)家行政區(qū)劃為標(biāo)準(zhǔn)），在乙方經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)，乙方享有本合同約定的疫苗產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)、銷售權(quán)；5.乙方只能在本合同約定的經(jīng)營(yíng)及銷售區(qū)域內(nèi)銷售甲方疫苗產(chǎn)品；6.對(duì)于乙方或乙方客戶向本合同授權(quán)經(jīng)銷區(qū)域之外的其他經(jīng)銷區(qū)域銷售，屬于竄貨行為。乙方或乙方客戶竄貨的數(shù)量不計(jì)入乙方銷售指標(biāo)，該數(shù)量均計(jì)入被竄經(jīng)銷區(qū)域的銷售指標(biāo)（不作為獎(jiǎng)勵(lì)指標(biāo)）。同時(shí)，甲方有權(quán)按照合同中關(guān)于“竄貨處理辦法”的約定追究乙方的違約責(zé)任；7.經(jīng)銷期限內(nèi)的乙方各項(xiàng)銷售指標(biāo)為：2013年疫苗銷售發(fā)貨指標(biāo)為2.5萬盒，2014年疫苗銷售發(fā)貨指標(biāo)為7萬盒；回款指標(biāo)由雙方協(xié)商；8.乙方須向甲方交納市場(chǎng)保證金50萬元，作為乙方資信和履約的保證。保證金主要用于乙方違反合同約定出現(xiàn)拖欠貨款、竄貨、低價(jià)傾銷、沒有完成本合同的銷售指標(biāo)以及其他違約行為時(shí)，甲方有權(quán)直接在保證金中進(jìn)行扣違約金或補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用；9.竄貨的界定：凡乙方超出本合同授權(quán)經(jīng)銷區(qū)域而將產(chǎn)品流入（不論是直接銷售還是多次周轉(zhuǎn)）其他非本合同授權(quán)區(qū)域進(jìn)行銷售，乙方行為即為竄貨;10.竄貨的處理辦法：若本合同履行期間，甲方發(fā)往乙方銷售區(qū)域的疫苗產(chǎn)品出現(xiàn)竄貨，當(dāng)竄貨行為首次出現(xiàn)后，由甲方市場(chǎng)部派人取證，確定竄貨數(shù)量、批號(hào)，按甲方市場(chǎng)部確定的實(shí)際竄貨銷售額（竄貨數(shù)量乘以建議銷售價(jià)格，價(jià)格低于建議銷售價(jià)格的按建議價(jià)格計(jì)）的五倍作為竄貨違約金，其中的兩倍賠償給被竄市場(chǎng)；一經(jīng)確定竄貨批號(hào)，該批號(hào)所有發(fā)往乙方的疫苗均按建議銷售價(jià)格結(jié)算，并沒收保證金10萬元。當(dāng)前述違約行為第二次出現(xiàn)后，甲方除有權(quán)采取前述規(guī)定的措施外，并有權(quán)沒收全部保證金，同時(shí)終止本合同，且乙方應(yīng)賠償甲方因此而遭受的全部損失。同時(shí)，甲方有權(quán)對(duì)有竄貨行為的代理經(jīng)銷商進(jìn)行全國(guó)通告。乙方在合同授權(quán)經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)向其他商業(yè)公司銷售甲方產(chǎn)品的，乙方須向甲方增加交納市場(chǎng)保證金10萬元，商業(yè)公司發(fā)生竄貨，視同乙方竄貨行為，按照本合同中關(guān)于竄貨處理辦法的規(guī)定，追究乙方的違約責(zé)任；11.乙方須經(jīng)甲方書面認(rèn)可方可在合同指定的經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)發(fā)展分銷客戶，乙方就發(fā)展分銷客戶的一切行為自行承擔(dān)費(fèi)用，并向甲方承擔(dān)責(zé)任，其發(fā)展的分銷客戶，均需具備銷售本合同所涉及疫苗產(chǎn)品所具備的相關(guān)資質(zhì)及全部行政審批文件；12.擔(dān)保條款：丙方為乙方提供連帶責(zé)任保證，擔(dān)保范圍為本合同項(xiàng)下乙方的付款義務(wù)，包括乙方尚未支付的貨款、利息、違約金、賠償金和甲方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)或仲裁費(fèi)、律師費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保管費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、差旅費(fèi)等）,擔(dān)保期間為自本合同生效之日起至乙方全面履行本合同義務(wù)之日止。民海生物公司在甲方處蓋章、鑫圣醫(yī)藥公司在乙方處蓋章、王華在丙方處簽字。
2015年5月15日，鷺燕股份公司向廣福公司出具《關(guān)于授權(quán)處置安徽省鷺燕大華醫(yī)藥有限公司庫存遺留問題的函》，內(nèi)容為：鑒于原鑫圣醫(yī)藥公司的股權(quán)處置協(xié)議已在履行之中，根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方達(dá)成的意見，鑫圣醫(yī)藥公司截至2015年4月12日的庫存存貨由我方負(fù)責(zé)處置，據(jù)此，特授權(quán)委托下屬企業(yè)廣福公司及其經(jīng)營(yíng)管理團(tuán)隊(duì)全權(quán)處理鑫圣醫(yī)藥公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的庫存遺留問題。1.全權(quán)代表我方與原鑫圣醫(yī)藥公司新股東協(xié)商解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)遺留的庫存存貨處置問題和方案；2.廣福公司及經(jīng)營(yíng)管理團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)根據(jù)市場(chǎng)規(guī)則及商業(yè)慣例的要求，遵循積極穩(wěn)妥、利益兼顧、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化的原則，及時(shí)有效地消化該庫存存貨。
2015年5月22日，廣福公司向鑫圣醫(yī)藥公司出具《銷售承諾函》，內(nèi)容為：目前我公司受鷺燕集團(tuán)公司委托接收貴公司由民海生物公司生產(chǎn)的無細(xì)胞百白破ｂ型流感嗜血桿菌聯(lián)合疫苗的庫存及銷售。具體信息為：貨品ＩＤ均為26080，批號(hào)為Ａ20130804的8090盒，有效期至2015年8月11日，批號(hào)為Ａ20130807的5200盒，有效期至2015年8月18日，批號(hào)為Ａ20140602的30378盒，有效期至2016年6月4日。此批貨物在銷售過程中，如違反貴公司與民海生物公司2014年所簽訂的銷售合同中的保證金及廠家竄貨條款的界定【廠家竄貨的界定：凡乙方超出本合同授權(quán)經(jīng)銷區(qū)域而產(chǎn)品流入（不論是直接銷售還是多次周轉(zhuǎn)），其他非本合同授權(quán)區(qū)域進(jìn)行銷售，乙方行為即為竄貨】，致使貴公司經(jīng)濟(jì)受到損失無論是保證金或竄貨處罰的，所有經(jīng)濟(jì)損失部分由我公司全額承擔(dān)。為保證銷售承諾，由鷺燕集團(tuán)公司與王華、李慶軍簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第七條第2項(xiàng)中往來款作為銷售承諾保證金。待銷售完畢或疫苗到期后，廠方未發(fā)現(xiàn)竄貨行為，貴公司一次性將保證金返還給鷺燕集團(tuán)公司。”鷺燕股份公司、廣福公司在承諾函尾部加蓋公章。
2015年6月3日，鑫圣醫(yī)藥公司與廣福公司簽訂《現(xiàn)有庫存明細(xì)表》，載明：鑫圣醫(yī)藥公司代保管的鷺燕股份公司藥品明細(xì)中，包括民海生物公司生產(chǎn)的批號(hào)為Ａ20140602的藥品12600盒。”
2015年12月25日，鷺燕股份公司向民海生物公司出具《征詢函》，載明：民海生物公司與鑫圣醫(yī)藥公司簽訂疫苗區(qū)域經(jīng)銷合同，鷺燕股份公司為原鑫圣醫(yī)藥公司的全資母公司。2015年5月，該公司已將股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給王華、李慶軍。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，原鑫圣醫(yī)藥公司與民海生物公司簽訂的經(jīng)銷合同，按股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，由鷺燕股份公司負(fù)責(zé)協(xié)助處理。現(xiàn)向民海生物公司征詢：1.合同是否已經(jīng)履行完畢、2.合同履行過程中是否發(fā)現(xiàn)原鑫圣醫(yī)藥公司有違約行為、是否存在爭(zhēng)議或未結(jié)事項(xiàng)。民海生物公司在回復(fù)中稱：合同履行完畢，合同履行過程中未發(fā)現(xiàn)有違約行為。
2017年5月17日，經(jīng)民海生物公司申請(qǐng)，北京市國(guó)信公證處作出（2017）京國(guó)信內(nèi)經(jīng)證字第03246號(hào)《公證書》，該公證書顯示：通過在中國(guó)藥品電子監(jiān)管平臺(tái)查詢,批號(hào)為Ａ20130804的疫苗,流向重慶醫(yī)藥集團(tuán)藥銷醫(yī)藥有限公司5000支、中江縣疾病預(yù)防控制中心3400支，共計(jì)8400支。批號(hào)為Ａ20140602的疫苗流向四川省疾病預(yù)防控制中心2800支、重慶市疾病預(yù)防控制中心3200支、重慶醫(yī)藥集團(tuán)藥銷醫(yī)藥有限公司3400支、重慶市南川區(qū)疾病預(yù)防控制中心200支、重慶市涪陵區(qū)疾病預(yù)防控制中心1000支、重慶萬州區(qū)疾病預(yù)防控制中心800支，合計(jì)11400支。民海生物公司支付證據(jù)保全公證費(fèi)2000元。
一審案件審理過程中，各方當(dāng)事人確認(rèn)：1.2015年10月21日，安徽省鷺燕大華醫(yī)藥有限公司更名為鑫圣醫(yī)藥公司。2016年10月14日，成都鷺燕廣福藥業(yè)有限公司更名為廣福公司。2016月6月15日，鷺燕（福建）藥業(yè)股份有限公司更名為鷺燕股份公司；2.民海生物公司認(rèn)可收到鑫圣醫(yī)藥公司交納的保證金50萬元。
一審案件審理過程中,民海生物公司及鑫圣醫(yī)藥公司均稱:疫苗為每支0.5ｍｌ，2支為1小盒疫苗，10個(gè)小盒為1個(gè)中盒，20個(gè)中盒為1箱。1個(gè)藥監(jiān)碼對(duì)應(yīng)1箱疫苗。
一審法院認(rèn)為，民海生物公司與鑫圣醫(yī)藥公司、王華簽訂的《經(jīng)銷合同》，系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。依據(jù)約定，鑫圣醫(yī)藥公司應(yīng)僅在安徽省內(nèi)銷售疫苗。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題為：1.鑫圣醫(yī)藥公司是否存在竄貨行為，2.鑫圣醫(yī)藥公司應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。針對(duì)前述問題，一審法院意見如下：
一、鑫圣醫(yī)藥公司是否存在竄貨行為。民海生物公司主張?chǎng)问メt(yī)藥公司將19800支疫苗在安徽省外銷售，構(gòu)成合同約定的竄貨行為。鑫圣醫(yī)藥公司對(duì)民海生物公司提交的存在竄貨行為的證據(jù)不持異議。鷺燕股份公司稱民海生物公司曾于2015年12月25日在征詢函確認(rèn)：涉案合同已經(jīng)履行完畢，鑫圣醫(yī)藥公司不存在違約行為，且民海生物公司提交的用于證明竄貨行為的“中國(guó)藥品電子監(jiān)管平臺(tái)”非官方平臺(tái)，故不認(rèn)可存在竄貨行為。一審法院認(rèn)為，中國(guó)藥品電子監(jiān)管平臺(tái)雖非政府官方平臺(tái)，但該網(wǎng)站系疫苗銷售行業(yè)查詢藥品流向的通用網(wǎng)站，而民海生物公司雖在征詢函中確認(rèn)無違約情況存在，但并未放棄發(fā)現(xiàn)違約情節(jié)時(shí)依約追究責(zé)任的權(quán)利。現(xiàn)鑫圣醫(yī)藥公司認(rèn)可竄貨行為存在，故一審法院認(rèn)定鑫圣醫(yī)藥公司將19800支疫苗在安徽省外銷售，構(gòu)成合同約定的竄貨行為；
二、鑫圣醫(yī)藥公司應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。鑫圣醫(yī)藥公司在安徽省外銷售疫苗，已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)依據(jù)經(jīng)銷合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。依據(jù)合同約定：“當(dāng)竄貨行為首次出現(xiàn)后，由甲方市場(chǎng)部派人取證，確定竄貨數(shù)量、批號(hào)，按甲方市場(chǎng)部確定的實(shí)際竄貨銷售額（竄貨數(shù)量乘以建議銷售價(jià)格，價(jià)格低于建議銷售價(jià)格的按建議價(jià)格計(jì)）的五倍作為竄貨違約金，其中的兩倍賠償給被竄市場(chǎng)；一經(jīng)確定竄貨批號(hào)，該批號(hào)所有發(fā)往乙方的疫苗均按建議銷售價(jià)格結(jié)算，并沒收保證金10萬元。”鑫圣醫(yī)藥公司稱該公司屬第一次違約，且該約定的違約金計(jì)算方式過高，請(qǐng)求一審法院調(diào)整。一審法院認(rèn)為，民海生物公司未提交證據(jù)證明鑫圣醫(yī)藥公司除本案訴爭(zhēng)事實(shí)外還存在竄貨行為，故一審法院認(rèn)定鑫圣醫(yī)藥公司為第一次違約。依據(jù)合同約定，民海生物公司有權(quán)扣除10萬元保證金。結(jié)合涉案違約行為給民海生物公司造成的損失，一審法院將違約金酌情調(diào)整為：實(shí)際竄貨數(shù)量乘以雙方約定的結(jié)算價(jià)格計(jì)算，即為217.8萬元，扣除鑫圣醫(yī)藥公司已交納的保證金40萬元，鑫圣醫(yī)藥公司應(yīng)支付違約金177.8萬元，故對(duì)民海生物公司要求鑫圣醫(yī)藥公司支付違約金2277萬元的訴訟請(qǐng)求中177.8萬元的部分，一審法院予以支持，超出部分，一審法院不予支持；
三、鑫圣醫(yī)藥公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證據(jù)保全費(fèi)用。民海生物公司為保全證據(jù)支出的公證費(fèi)2000元，系必要支付的費(fèi)用，應(yīng)由鑫圣醫(yī)藥公司賠償，故其要求鑫圣醫(yī)藥公司賠償證據(jù)保全公證費(fèi)2000元的訴訟請(qǐng)求，于法有據(jù)，一審法院予以支持；
四、王華應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。依據(jù)合同約定，王華為鑫圣醫(yī)藥公司的付款義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任保證，故民海生物公司要求王華承擔(dān)連帶責(zé)任保證的訴訟請(qǐng)求，于法有據(jù)，一審法院予以支持。
綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條之規(guī)定，判決：一、安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付北京民海生物科技有限公司違約金1778000元；二、安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付北京民海生物科技有限公司證據(jù)保全費(fèi)用2000元；三、王華對(duì)安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司的上述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，王華承擔(dān)連帶保證責(zé)任后，有權(quán)向安徽鑫圣醫(yī)藥有限公司追償；四、駁回北京民海生物科技有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)
判決結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)155660元，由北京民海生物科技有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。
本判決為終審判決
合議庭
審判長(zhǎng)錢麗紅
審判員種仁輝
審判員韓耀斌
二〇一七年十二月二十六日
法官助理姜源
書記員何柳
判決日期
2017-12-26
