上訴人周雪才因與被上訴人江蘇杭鼎建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)杭鼎公司）、泰州市龍馬建設(shè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)龍馬公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服江蘇省泰州市姜堰區(qū)人民法院（2019）蘇1204民初4727號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院于2021年3月30日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)
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周雪才與江蘇杭鼎建設(shè)工程有限公司、泰州市龍馬建設(shè)發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審判決書(shū)
周雪才與江蘇杭鼎建設(shè)工程有限公司、泰州市龍馬建設(shè)發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審判決書(shū)
案號(hào)：（2021）蘇12民終1169號(hào)
判決日期：2021-09-11
法院：江蘇省泰州市中級(jí)人民法院
訴訟參與人信息
案件基本情況
上訴人周雪才的上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決，或查清事實(shí)后改判，本案一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、室外配套附屬工程補(bǔ)償80萬(wàn)元未支持，系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議，該配套工程本屬于上訴人施工部分，系雙方對(duì)施工權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)算，且受讓方有相應(yīng)的施工資質(zhì)。該費(fèi)用屬于雙方的結(jié)算條款，由被上訴人實(shí)際承接并施工完畢，賺取了相應(yīng)利潤(rùn)，一審判決未支持屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。二、金太陽(yáng)公司支付的100萬(wàn)元應(yīng)作為保證金扣減。三、質(zhì)量保證金已達(dá)付款節(jié)點(diǎn)。雖然合同第71頁(yè)約定了質(zhì)量保證期為竣工驗(yàn)收合格之日起5年，但在合同第77頁(yè)明確約定了工程缺陷責(zé)任期為12個(gè)月，缺陷責(zé)任期自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算，缺陷責(zé)任期終止后，發(fā)包人應(yīng)退還剩余質(zhì)量保證金。在后的約定改變了在前的約定內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)按照后約定的內(nèi)容計(jì)算質(zhì)量保證金的扣留時(shí)間，故質(zhì)量保證金的付款節(jié)點(diǎn)已經(jīng)達(dá)到，一審認(rèn)定有誤。即便龍馬公司欠付工程款未達(dá)到付款節(jié)點(diǎn)，杭鼎公司的質(zhì)量保證金已經(jīng)達(dá)到付款節(jié)點(diǎn)。根據(jù)上訴人與杭鼎公司簽訂的內(nèi)部承包書(shū)約定，所有工程款應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收合格審計(jì)后二年內(nèi)支付結(jié)束。案涉工程于2017年12月30日驗(yàn)收合格，被上訴人應(yīng)于2019年12月30日前向上訴人支付全部工程款。一審法院判決杭鼎公司繼續(xù)扣留質(zhì)保金系基本事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。四、一審法院不應(yīng)當(dāng)按照1969958.99元進(jìn)行扣稅。根據(jù)約定，工程保險(xiǎn)費(fèi)、稅金按國(guó)家規(guī)定實(shí)際產(chǎn)生費(fèi)用按實(shí)均攤，其他不存在任何均攤。杭鼎公司應(yīng)當(dāng)舉證實(shí)際繳納的稅款進(jìn)行均攤而非按鑒定確認(rèn)的稅款由上訴人負(fù)擔(dān)。稅務(wù)問(wèn)題應(yīng)當(dāng)由稅務(wù)機(jī)關(guān)處理，人民法院不應(yīng)理涉。五、水電、水池配套費(fèi)未支持，系認(rèn)定基本事實(shí)錯(cuò)誤。該費(fèi)用并非一審法院認(rèn)定的水電、消防管理費(fèi)，雙方在補(bǔ)充協(xié)議及鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見(jiàn)中均認(rèn)可是配套費(fèi)或配合費(fèi)，且雙方對(duì)上述費(fèi)用均沒(méi)有爭(zhēng)議。該費(fèi)用并非一審認(rèn)定的管理費(fèi)，而是上訴人在施工過(guò)程中為配合消防、水電施工而增加的工作量及臨時(shí)設(shè)施費(fèi)，屬于結(jié)算條款，應(yīng)當(dāng)支付。六、20%的逾期付款違約金未支持，系認(rèn)定基本事實(shí)錯(cuò)誤。該費(fèi)用系雙方在施工、結(jié)算過(guò)程中的真實(shí)意思表示。違約金屬于解決爭(zhēng)議的結(jié)算條款，合同無(wú)效不影響爭(zhēng)議解決條款的效力。七、本案中杭鼎公司替上訴人代償?shù)氖?200466元，應(yīng)以此為基數(shù)計(jì)算自2019年2月5日-2020年12月18日按年息20%計(jì)算的逾期利息合計(jì)400155元。
被上訴人杭鼎公司辯稱(chēng)，上訴人的上訴理由不成立。一、關(guān)于室外配套附屬工程80萬(wàn)元，首先，在案涉工程施工過(guò)程中上訴人施工質(zhì)量不過(guò)關(guān)，目前龍馬公司已經(jīng)通知杭鼎公司返修。上訴人本身就沒(méi)有建筑資質(zhì)，沒(méi)有任何證據(jù)證明該配套工程是上訴人施工部分，對(duì)該工程無(wú)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?zhuān)p方簽訂關(guān)于室外配套附屬工程內(nèi)容協(xié)議無(wú)效。二、關(guān)于金太陽(yáng)公司支付的100萬(wàn)元，上訴人出具給金太陽(yáng)公司收據(jù)的收款項(xiàng)目就是工程款，所以該100萬(wàn)元不是保證金，而是上訴人收取的該工程工程款，應(yīng)在應(yīng)支付工程款內(nèi)扣除。三、關(guān)于質(zhì)量保證金，根據(jù)龍馬公司、杭鼎公司簽訂的合同，質(zhì)量保證金的期限是5年，保證金到期的時(shí)間是2022年12月30日。四、關(guān)于稅收的問(wèn)題，以審計(jì)鑒定的結(jié)果為準(zhǔn)。從上訴人與杭鼎公司簽訂的承包合同，當(dāng)時(shí)的合同總價(jià)只有1800多萬(wàn)元，現(xiàn)上訴人依據(jù)審計(jì)報(bào)告將審計(jì)價(jià)格一分為四，實(shí)際上超出了上訴人實(shí)際施工的價(jià)格，而稅收是國(guó)家規(guī)定的必須繳納的不可避免的，所以上訴人享受審計(jì)報(bào)告所審計(jì)的工程價(jià)款，不分擔(dān)應(yīng)承擔(dān)的稅收義務(wù)顯然是不合理的。五、關(guān)于水電、消防配套費(fèi)用，一審法院沒(méi)有確認(rèn)，在上訴人提取質(zhì)保金的過(guò)程中，再做相應(yīng)處理，在本案中不予涉及。六、關(guān)于20%逾期違約金，雙方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議無(wú)效，且雙方約定的違約金超過(guò)法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。退一步講通過(guò)補(bǔ)充合同來(lái)看，雙方約定如2019年春節(jié)前能完成審計(jì)工作，甲方必須按照審計(jì)價(jià)95%來(lái)支付。而審計(jì)報(bào)告出具的時(shí)間在2019年春節(jié)后，所以上訴人要求支付20%年利息的前提條件不存在，不應(yīng)得到支持。七、關(guān)于上訴人所補(bǔ)充的關(guān)于雙方與第三方供貨方商定的由杭鼎公司代為支付的第三方貨款，在一審?fù)彽臅r(shí)候雙方對(duì)此進(jìn)行了確認(rèn)，且第三方也并沒(méi)有要求上訴人以及被上訴人支付相應(yīng)的利息，上訴人該項(xiàng)請(qǐng)求明顯違反相應(yīng)的法律規(guī)定。因?yàn)樯显V人不需要支付第三方的利息而要求被上訴人支付其利息顯然沒(méi)有法律依據(jù)。
被上訴人龍馬公司辯稱(chēng)，認(rèn)可一審判決。上訴人提出的上訴請(qǐng)求的各項(xiàng)內(nèi)容，其公司已經(jīng)全額支付給了杭鼎公司，請(qǐng)求法庭判令其公司無(wú)需支付任何工程款。
周雪才向一審法院起訴請(qǐng)求：1.杭鼎公司立即支付工程款及利息損失12430421.08元，龍馬公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶給付責(zé)任；2.杭鼎公司、龍馬公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：龍馬公司將位于姜堰區(qū)現(xiàn)代科技產(chǎn)業(yè)園揚(yáng)帆中小企業(yè)一期工程南側(cè)的揚(yáng)帆廠房二期土建、水電、消防安裝工程交由金太陽(yáng)公司建設(shè)，金太陽(yáng)公司將揚(yáng)帆二期廠房19＃、23＃、27＃、31＃樓工程分包給周雪才，后因金太陽(yáng)公司資金發(fā)生問(wèn)題，無(wú)法支付工程款而停工，項(xiàng)目難以繼續(xù)實(shí)施。龍馬公司與金太陽(yáng)公司解除合同，由杭鼎公司繼續(xù)實(shí)施揚(yáng)帆二期廠房、道路、管網(wǎng)等后續(xù)工程。
杭鼎公司和龍馬公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份，約定：1.龍馬公司將位于姜堰區(qū)現(xiàn)代科技產(chǎn)業(yè)園揚(yáng)帆中小企業(yè)一期工程南側(cè)的揚(yáng)帆廠房二期土建、水電、消防安裝工程交與杭鼎公司建設(shè)，工程價(jià)款為84553400元，發(fā)包人按工程價(jià)款結(jié)算總額的5%預(yù)留工程質(zhì)量保證金，在承包人完全履行質(zhì)保責(zé)任（竣工驗(yàn)收合格五年）后返回。2.質(zhì)量保修期屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲為5年。工程缺陷責(zé)任期為12個(gè)月，缺陷責(zé)任期自工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算，單位工程先于全部工程進(jìn)行驗(yàn)收，單位工程缺陷責(zé)任期自單位工程驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。缺陷責(zé)任期終止后，發(fā)包人應(yīng)退還剩余的質(zhì)量保證金。
2017年7月18日，杭鼎公司與周雪才簽訂《內(nèi)部承包書(shū)》一份，約定：1.杭鼎公司與周雪才合作施工揚(yáng)帆二期廠房19＃、23＃、27＃、31＃樓工程；2.合同暫定金額為21138350元，付款周期為前期40%工程款分期支付（主體工程完成支付合同價(jià)的25%,具備主體驗(yàn)收條件付合同價(jià)的15%），工程竣工驗(yàn)收合格一年內(nèi)付合同價(jià)的30%，補(bǔ)償金太陽(yáng)公司1100000元，平均分成五份，四個(gè)標(biāo)段加水電消防各一份，在工程付至70%時(shí)按比例扣除，各標(biāo)段與金太陽(yáng)原有往來(lái)扣稅發(fā)票可抵算，余款在工程竣工驗(yàn)收合格審計(jì)后二年內(nèi)支付結(jié)束（此工程所涉及款項(xiàng)皆不計(jì)取利息）。3.質(zhì)量保修金在工程缺陷保修期滿(mǎn)后，經(jīng)發(fā)包人、承包人、業(yè)主三方確認(rèn)后（無(wú)息）支付。4.付款延時(shí)的處理，杭鼎公司按照時(shí)間節(jié)點(diǎn)和工程節(jié)點(diǎn)付到工程款后，非周雪才原因必須三個(gè)工作日內(nèi)支付到周雪才指定賬戶(hù)，只要園區(qū)支付給杭鼎公司任何揚(yáng)帆二期工程款，杭鼎公司必須無(wú)條件足額按比例支付給各標(biāo)段，不得擅自挪用、拖欠，否則承擔(dān)周雪才被挪用資金20%的年化利息，同時(shí)承擔(dān)周雪才的損失和維權(quán)費(fèi)用。
2018年4月8日，杭鼎公司（甲方）與帥某、周雪才、錢(qián)某（乙方）簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》一份，約定：1.揚(yáng)帆二期Ｂ、Ｃ、Ｄ區(qū)各幢主體工程廠房，均已按承諾時(shí)間具備完工條件，且通過(guò)了由政府委托的有權(quán)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的質(zhì)量安全結(jié)構(gòu)檢測(cè)，工程合格。甲方再不得以任何理由推脫驗(yàn)收，必須保證本工程在2018年9月30日前完成審計(jì)。如因配套、消防或者相關(guān)手續(xù)導(dǎo)致延期審計(jì)或無(wú)審計(jì)結(jié)果，甲方必須按乙方工程結(jié)算報(bào)審金額，在2019年春節(jié)前付至報(bào)審總價(jià)的90%（附周雪才報(bào)審匯總單）。如2019年春節(jié)前能完成審計(jì)工作，杭鼎公司必須按審計(jì)價(jià)的95%支付（或按國(guó)家最新保修金預(yù)留政策比例執(zhí)行），否則杭鼎公司需按應(yīng)付金額的20%支付年化利息至本息付清之日止（注：如因政府工程款撥付延誤雙方協(xié)商解決）。工程結(jié)算方法和下浮比例及管理費(fèi)按原協(xié)議執(zhí)行，工程保險(xiǎn)費(fèi)、水電費(fèi)、稅金按國(guó)家規(guī)定實(shí)際產(chǎn)生費(fèi)用按實(shí)均攤，其他不存在任何均攤費(fèi)用。2.各標(biāo)段工期延誤損失簽證由甲方統(tǒng)一與政府完成相關(guān)手續(xù)。由各標(biāo)段各自收益（暫定捌拾萬(wàn)元每個(gè)標(biāo)段）。3.揚(yáng)帆二期Ｂ、Ｃ、Ｄ區(qū)各標(biāo)段水電、消防，甲方應(yīng)當(dāng)按各分項(xiàng)工程審計(jì)總計(jì)的2%支付給乙方（含配套費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)，稅金由杭鼎公司承擔(dān)）。4.揚(yáng)帆二期各標(biāo)段室外配套附屬工程，甲方和乙方簽訂的合同，協(xié)議約定由各標(biāo)段各自施工，甲方和乙方協(xié)商，甲方為了方便管理，應(yīng)甲方要求，乙方同意甲方統(tǒng)一實(shí)施，考慮到乙方在主體工程施工過(guò)程中損失大、投資大、沒(méi)有利潤(rùn)，甲方自愿在乙方讓出配套工程施工權(quán)時(shí)一次性補(bǔ)償乙方合計(jì)2400000元，Ｂ、Ｃ、Ｄ三個(gè)標(biāo)段每個(gè)標(biāo)段各800000元。甲方在配套工程中的盈虧、利潤(rùn)大小與乙方無(wú)關(guān)，乙方不得再提出其他要求。本協(xié)議簽訂后，甲方在2018年5月8日前先支付各標(biāo)段每家200000元，余款在2019年春節(jié)前結(jié)清（此款為配套補(bǔ)償款，與廠房主體工程款無(wú)關(guān)，本補(bǔ)償款的管理費(fèi)和稅金均由甲方承擔(dān)）。5.甲方同意在主體工程腳手架工期延誤補(bǔ)助周雪才、帥某、錢(qián)某各貳拾萬(wàn)元，甲方負(fù)責(zé)在主體工程簽證項(xiàng)目中辦理。
涉案工程于2017年12月30日經(jīng)竣工驗(yàn)收合格。
二、2017年1月11日，周雪才作出承諾書(shū)一份，內(nèi)容為：“揚(yáng)帆二期Ｂ區(qū)廠房土建工程在2017年12月20日具備土建交工條件，若不具備交工條件，承擔(dān)借款利息180萬(wàn)元。”
同年1月27日，周雪才收到金太陽(yáng)公司1000000元，并出具收條一份，載明：“今收到揚(yáng)帆創(chuàng)業(yè)園標(biāo)準(zhǔn)廠房二期工程甲方預(yù)付工程款壹佰萬(wàn)元整，打入農(nóng)村商業(yè)銀行分界支行，張某賬號(hào)62×××23”。
同年6月21日，杭鼎公司為揚(yáng)帆二期廠房工程支付建筑施工人團(tuán)體意外傷害保險(xiǎn)合計(jì)150031.55元，杭鼎公司要求周雪才承擔(dān)其中的四分之一即37507.88元。
2018年2月2日，丁某（甲方）受金太陽(yáng)公司委托與杭鼎公司、周雪才、帥某、錢(qián)某（乙方）簽訂合同解除協(xié)議書(shū)一份，約定：“因甲方違約導(dǎo)致與姜堰區(qū)現(xiàn)代科技產(chǎn)業(yè)園區(qū)管理委員會(huì)簽訂的合作協(xié)議無(wú)法履行，約定雙方所簽訂的揚(yáng)帆二期建設(shè)工程合同現(xiàn)全部解除，雙方的權(quán)利義務(wù)終止；甲方同意其與管委會(huì)簽訂的《合作協(xié)議》中所約定的權(quán)利義務(wù)全部由杭鼎公司承繼；甲方因揚(yáng)帆二期產(chǎn)生的債務(wù)（用于揚(yáng)帆二期工程實(shí)際施工的除外）由甲方負(fù)責(zé)處理，與乙方無(wú)關(guān)。”丁某在協(xié)議上簽字，杭鼎公司及其法定代表人杭春景在協(xié)議上蓋章簽字，周雪才、帥某、錢(qián)某未在協(xié)議上簽字。
同年3月16日，龍馬公司支付揚(yáng)帆二期工程18＃、19＃、22＃、23＃、26＃、27＃、29＃、30＃、31＃廠房簽證咨詢(xún)服務(wù)和檢測(cè)費(fèi)合計(jì)288000元，要求在杭鼎公司質(zhì)保金中予以扣除。杭鼎公司要求周雪才負(fù)擔(dān)其中的128000元。
2018年3月10日，丁某出具收條一份，載明：“今收到杭鼎公司建設(shè)工程有限公司壹佰萬(wàn)元整，就該款說(shuō)明如下，金太陽(yáng)公司于2017年11月26日收取丁某揚(yáng)帆二期工程合作投資款叁佰壹拾萬(wàn)元整，經(jīng)協(xié)調(diào)，依據(jù)金太陽(yáng)公司2017年6月10日出具的授權(quán)委托書(shū)，杭鼎公司代為返還該款項(xiàng)。同時(shí)該壹佰萬(wàn)元整應(yīng)從杭鼎公司出具給金太陽(yáng)公司（趙金洋）的工程補(bǔ)貼約定款中扣除。2019年2月2日，丁某再次出具收條一份，載明：“今收到杭鼎公司貳佰叁拾萬(wàn)元整。根據(jù)2018年3月10日，本人丁某與杭鼎公司的約定，此款為杭鼎公司代江蘇金太陽(yáng)公司返還丁某投資款叁佰壹拾萬(wàn)元的剩余款（2018年3月10日，丁某已收到杭鼎公司捌拾萬(wàn)元整）”。
2019年3月5日，杭鼎公司向泰州公信工程投資管理咨詢(xún)有限公司支付揚(yáng)帆二期廠房工程審計(jì)費(fèi)880000元，要求周雪才承擔(dān)其中的四分之一即220000元。
2020年6月12日，江蘇經(jīng)緯工程投資造價(jià)咨詢(xún)事務(wù)所有限公司出具經(jīng)緯鑒字［2020］第002號(hào)工程造價(jià)鑒定意見(jiàn)書(shū)，鑒定結(jié)論為：1.扣除3%管理費(fèi)707662.09元，扣除補(bǔ)償金太陽(yáng)公司費(fèi)用220000元，可確定鑒定造價(jià)為22661074.33元（含工程保險(xiǎn)費(fèi)、水電費(fèi)、稅金）；2.存在爭(zhēng)議單列鑒定造價(jià)為1800000元，分別為各標(biāo)段工期延誤損失簽證800000元，室外配套附屬工程補(bǔ)償800000元，主體工程腳手架工期延誤200000元；3.定額含量電費(fèi)小計(jì)225129.21元，定額含量水費(fèi)小計(jì)75123.25元，合計(jì)300252.46元。
周雪才和杭鼎公司申請(qǐng)對(duì)揚(yáng)帆二期廠房19＃、23＃、27＃、31＃樓工程應(yīng)繳稅金及杭鼎公司實(shí)際繳納稅金進(jìn)行司法鑒定，經(jīng)一審法院委托，泰州天平會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具天平司法鑒定字［2020］07號(hào)鑒定報(bào)告，鑒定結(jié)果為：1.19＃、23＃、27＃、31＃樓工程估算應(yīng)繳稅金為1969958.99元；2.19＃、23＃、27＃、31＃樓工程實(shí)際繳稅金額為1637436.47元。該鑒定報(bào)告另作出有關(guān)事項(xiàng)說(shuō)明：1.根據(jù)周雪才提供的結(jié)賬單，其中人工費(fèi)3161800元，材料供應(yīng)商直接與杭鼎公司結(jié)賬的材料費(fèi)1711886.79元，合計(jì)4873686.79元，因提供的材料為復(fù)印件，被告方未能確認(rèn)，該費(fèi)用有爭(zhēng)議，由法庭核實(shí)后判定；2.本案的人工支出按鑒定造價(jià)中的計(jì)價(jià)人工費(fèi)1594646.47元計(jì)算，實(shí)際支出人工需周雪才提供質(zhì)證資料，按“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則，由法庭核實(shí)后判定。
審理中，周雪才和杭鼎公司一致確認(rèn)杭鼎公司代周雪才支付的金額為1200466元。周雪才自愿承擔(dān)垃圾處理費(fèi)5000元。
截止到2020年12月31日，杭鼎公司已支付周雪才工程款15445000元。
三、2019年4月22日，揚(yáng)帆二期廠房及配套等經(jīng)審核，工程總價(jià)款為132632752元。審理中，杭鼎公司和龍馬公司一致確認(rèn)質(zhì)保期為竣工驗(yàn)收合格后五年，質(zhì)保金應(yīng)于2022年12月30日到期。
2018年2月13日，龍馬公司支付杭鼎公司工程款40000000元。2019年2月3日，龍馬公司支付杭鼎公司工程款13500000元，支付杭鼎公司工程款20000000元。同年3月13日，龍馬公司支付杭鼎公司工程款40000000元。同年5月8日，龍馬公司支付杭鼎公司工程款4800000元。同年5月9日，龍馬公司支付杭鼎公司工程款1700000元。6月6日，龍馬公司支付杭鼎公司工程款6001110元。綜上，龍馬公司合計(jì)支付杭鼎公司工程款126001110元。
四、周雪才向江蘇經(jīng)緯工程投資造價(jià)咨詢(xún)事務(wù)所有限公司支付鑒定費(fèi)66000元，向泰州天平會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司支付鑒定費(fèi)25000元。杭鼎公司向泰州天平會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司支付了鑒定費(fèi)25000元。
一審法院認(rèn)為，周雪才與杭鼎公司簽訂的《內(nèi)部承包書(shū)》及《補(bǔ)充協(xié)議》，名為承包合同，實(shí)為杭鼎公司向周雪才違法分包建設(shè)工程，周雪才向杭鼎公司繳納一定數(shù)額的管理費(fèi)。雙方之間簽訂的合同雖然成立，但周雪才未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)，雙方之間的合同損害了國(guó)家的利益和社會(huì)公共利益，違反國(guó)家的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為無(wú)效。建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)予以支持。本案中，周雪才建設(shè)的工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，杭鼎公司應(yīng)參照合同約定在扣減相應(yīng)實(shí)際支出后支付周雪才工程款。
關(guān)于總工程款的數(shù)額，周雪才和杭鼎公司對(duì)鑒定報(bào)告中鑒定的工程款22661074.33元無(wú)爭(zhēng)議，對(duì)鑒定機(jī)構(gòu)單列的各標(biāo)段工期延誤損失簽證800000元、室外配套附屬工程補(bǔ)償800000元、主體工程腳手架工期延誤200000元存在爭(zhēng)議。對(duì)室外配套附屬工程補(bǔ)償800000元，該費(fèi)用為杭鼎公司按照協(xié)議約定補(bǔ)償周雪才但實(shí)際未發(fā)生的費(fèi)用，并非本案的實(shí)際損失，不應(yīng)計(jì)算在總工程款中。對(duì)各標(biāo)段工期延誤損失簽證800000元和主體工程腳手架工期延誤200000元，該費(fèi)用為杭鼎公司補(bǔ)償周雪才的損失部分，該費(fèi)用應(yīng)作為周雪才的實(shí)際損失，計(jì)入總工程款中。總工程款為23661074.33元。
關(guān)于杭鼎公司要求扣除的部分，一審法院認(rèn)為：1.杭鼎公司要求扣除金太陽(yáng)公司已支付周雪才的工程款1000000元，該費(fèi)用為金太陽(yáng)公司預(yù)付給周雪才的工程款，本案鑒定機(jī)構(gòu)鑒定的工程款系周雪才施工的整個(gè)工程的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)扣減金太陽(yáng)公司預(yù)付的工程款1000000元。周雪才陳述曾向金太陽(yáng)公司繳納了保證金1000000元，系周雪才與金太陽(yáng)公司之間的糾紛，周雪才可另行向金太陽(yáng)公司主張。故金太陽(yáng)公司預(yù)付周雪才的工程款1000000元應(yīng)在總工程款中扣減。2.杭鼎公司要求扣減周雪才承諾延期完工應(yīng)當(dāng)支付利息1800000元，從周雪才和杭鼎公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》可以看出，杭鼎公司認(rèn)可周雪才已按期完成涉案工程，該1800000元不應(yīng)在總工程款中扣減。3.對(duì)管理費(fèi)707662.09元，鑒定報(bào)告中的工程款總額已予以扣減，不應(yīng)在總工程款中再次扣減。4.杭鼎公司辯稱(chēng)應(yīng)按總工程款的5%扣減質(zhì)保金1179436元，因杭鼎公司和龍馬公司約定質(zhì)保金的標(biāo)準(zhǔn)為總工程款的5%，且待建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格5年后（2022年12月30日）返還質(zhì)保金，至今龍馬公司未返還杭鼎公司質(zhì)保金，杭鼎公司主張的質(zhì)保金在本案中予以扣減，暫不支付給周雪才，待質(zhì)保金到期后，周雪才和杭鼎公司可另行處理。5.杭鼎公司要求扣減的垃圾處理費(fèi)30000元，周雪才只同意負(fù)擔(dān)5000元，一審法院照準(zhǔn)，杭鼎公司主張的其他部分無(wú)充足證據(jù)予以證明，不予采信。6.杭鼎公司為周雪才支付了意外保險(xiǎn)費(fèi)37507.88元，周雪才予以認(rèn)可，應(yīng)在總工程款中扣減。7.杭鼎公司要求扣減的施工水電費(fèi)300252.46元，該部分費(fèi)用，龍馬公司承諾在質(zhì)保金中扣除，杭鼎公司主張的該費(fèi)用也應(yīng)在周雪才質(zhì)保金中扣除，該部分費(fèi)用，暫不在總工程款中扣減。雙方可待質(zhì)保金到期后另行處理。8.杭鼎公司要求扣減的錢(qián)某1挖機(jī)材料費(fèi)62500元，未提交充足證據(jù)證明，不予采信。杭鼎公司要求扣減值班工資15300元，未提交充足證據(jù)證明，不予采信。9.杭鼎公司要求扣除工程鑒定費(fèi)128000元和審計(jì)費(fèi)220000元，周雪才繳納了管理費(fèi)，參照雙方簽訂的協(xié)議，該費(fèi)用應(yīng)當(dāng)包含在管理費(fèi)中，不應(yīng)在總工程款中扣減。10.杭鼎公司要求扣減代為周雪才支付的稅金1969958.99元，應(yīng)在總工程款予以扣減。杭鼎公司辯稱(chēng)周雪才未提交實(shí)際支出方面的質(zhì)證資料，應(yīng)當(dāng)另行扣減稅款無(wú)事實(shí)依據(jù)，不予采信。周雪才要求按照杭鼎公司實(shí)際繳納的稅金扣減，亦無(wú)事實(shí)依據(jù)，不予采信。11.杭鼎公司要求扣減其承諾代為周雪才支付的欠款1200466元，周雪才亦已同意，一審法院照準(zhǔn)，可在總工程款中予以扣減。12.杭鼎公司要求周雪才分?jǐn)偲渲Ц督o丁某款項(xiàng)中的1000000元，該費(fèi)用為杭鼎公司代金太陽(yáng)公司支付給丁某的工程款，但杭鼎公司和周雪才并未就該費(fèi)用的承擔(dān)作出約定，杭鼎公司要求在周雪才總工程款中扣減該費(fèi)用無(wú)事實(shí)依據(jù)，不予采信。綜上，應(yīng)扣減的費(fèi)用合計(jì)為5392368.87元
綜上，扣除上述應(yīng)扣減5392368.87元，扣除杭鼎公司已實(shí)際支付15445000元，杭鼎公司尚需支付周雪才工程款2823705.46元。杭鼎公司于2019年6月6日收到龍馬公司支付的除質(zhì)保金外的全部工程款，屆時(shí)應(yīng)及時(shí)據(jù)實(shí)支付給周雪才。周雪才主張杭鼎公司未及時(shí)支付，造成其實(shí)際損失，應(yīng)按照年利率20%支付違約金和損失，杭鼎公司辯稱(chēng)，協(xié)議無(wú)效，違約金計(jì)算沒(méi)有法律依據(jù)，不應(yīng)當(dāng)計(jì)算違約金和損失，一審法院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十七條規(guī)定，合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。解決爭(zhēng)議方法的條款主要包括仲裁條款、選擇受訴法院的條款、選擇檢驗(yàn)、鑒定機(jī)構(gòu)的條款、法律適用條款等。除此之外的條款應(yīng)為無(wú)效。周雪才和杭鼎公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》及《補(bǔ)充協(xié)議》均無(wú)效，其關(guān)于違約責(zé)任約定的條款也無(wú)效。周雪才主張按照年利率20%計(jì)算利息損失無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。在合同被確認(rèn)無(wú)效的情況下，無(wú)效合同賠償范圍不包括可得利益損失，無(wú)效合同的處理以恢復(fù)原狀為原則，賠償?shù)姆秶詫?shí)際損失為限，不應(yīng)當(dāng)賠償期待利益。一審法院酌情以未付工程款為基數(shù)，自2019年6月7日至實(shí)際給付之日止按照2019年中國(guó)人民銀行一年期貸款基準(zhǔn)利率4.35%計(jì)算利息作為周雪才未及時(shí)收到工程款的損失。龍馬公司已按約向杭鼎公司全額支付工程款，周雪才要求龍馬公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶給付責(zé)任無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。
一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條、第五十七條、第五十八條、《最高人民法院關(guān)于適用時(shí)間效力的若干規(guī)定》第一條第二款、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋一》第十七條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋二》第二條之規(guī)定，判決：一、江蘇杭鼎建設(shè)工程有限公司于判決生效后十日內(nèi)支付周雪才工程款2823705.46元，并支付利息（自2019年6月7日起至實(shí)際給付之日止按照2019年中國(guó)人民銀行一年期貸款基準(zhǔn)利率4.35%計(jì)算）；二、駁回周雪才的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)96382.53元，保全費(fèi)5000元，合計(jì)101382.53元，由周雪才負(fù)擔(dān)76849.53元，杭鼎公司負(fù)擔(dān)24533元（周雪才已預(yù)交，杭鼎公司于判決生效后十日內(nèi)給付周雪才）。鑒定費(fèi)116000元，由周雪才負(fù)擔(dān)58000元，杭鼎公司負(fù)擔(dān)58000元（周雪才已預(yù)交91000元，杭鼎公司預(yù)交25000元，余款33000元杭鼎公司于判決生效后十日內(nèi)直接給付周雪才）。
二審中，上訴人提交建筑工程分項(xiàng)施工合同復(fù)印件一份，證明一審法院認(rèn)定上訴人在室外配套附屬工程施工中沒(méi)有損失是錯(cuò)誤的，上訴人及另外兩工程的施工人與案外人錢(qián)某1簽訂了本合同，上訴人也向錢(qián)某1支付了相應(yīng)的施工工程款，一審法院認(rèn)定上訴人在配套工程中沒(méi)有損失是錯(cuò)誤的。
被上訴人杭鼎公司質(zhì)證認(rèn)為，上訴人提交的復(fù)印件不能證明真實(shí)性，不予質(zhì)證。另外杭鼎公司一審提交了錢(qián)某1的收據(jù)，錢(qián)某1的費(fèi)用都是由杭鼎公司支付的。一審法院沒(méi)有支持其請(qǐng)求，是因?yàn)槠渖暾?qǐng)錢(qián)某1到庭對(duì)方不愿意。被上訴人龍馬公司質(zhì)證認(rèn)為，同杭鼎公司的意見(jiàn)。
本院認(rèn)證如下：因該證據(jù)為復(fù)印件，被上訴人不認(rèn)可其真實(shí)性，且該證據(jù)不足以證明上訴人的主張，本院不予采信。
雙方當(dāng)事人未提交其他新的證據(jù)。
二審中，上訴人與杭鼎公司均同意就上訴人主張的案涉水電、消防工程配合費(fèi)問(wèn)題由雙方另案中處理。
二審查明的其他案件事實(shí)與一審查明的一致，本院予以確認(rèn)
判決結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)44019元，由上訴人周雪才負(fù)擔(dān)（已預(yù)交96382.53元，除應(yīng)負(fù)擔(dān)部分外剩余52363.53元予以退還）。
本判決為終審判決
合議庭
審判長(zhǎng)劉艷生
審判員潘貽杰
審判員魯兵兵
二〇二一年六月二十八日
書(shū)記員季萍
判決日期
2021-09-11
